Письмо Департамента налоговой политики Минфина России от 20 марта 2024 г. N 03-07-11/24838 О применении НДС при заключении безвозмездного опционного договора, предусматривающего право управомоченной стороны потребовать передачи ценных бумаг

Вопрос: ООО свидетельствует свое почтение и пользуясь правом, предоставленным подпунктом 2 пункта 1 статьи 21 Налогового кодекса РФ (далее - НК РФ), и на основании положений статьи 34.2 НК РФ, обращается за разъяснениями по вопросу применения налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в отношении опционного договора.

В соответствии с пунктом 1 статьи 429.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. В соответствии с пунктом 2 статьи 429.3 ГК РФ опционный договор может быть безвозмездным.

Компания планирует заключать опционные договоры в соответствии со статьей 429.3 ГК РФ, предусматривающие передачу второй стороне опционного договора ценных бумаг (а именно, акций) при наступлении определенных обстоятельств. Данный опционный договор не признается производным финансовым инструментом в соответствии с терминами и определениями, предусмотренными пунктом 1 статьи 301 НК РФ. При этом опционный договор будет заключен Компанией на безвозмездной основе без уплаты опционной премии.

Таким образом, в рамках заключенного опционного договора Компания будет осуществлять реализацию акций, если вторая сторона опционного договора востребует по нему исполнение. При этом, в соответствии со статьей 429.3 ГК РФ заключение дополнительного договора на передачу акций в рассматриваемoй ситуации не предусмотрено.

Согласно подпункту 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ от налогообложения НДС освобождаются операции по реализации долей в уставном (складочном) капитале организаций, а также операции по реализации ценных бумаг. Таким образом, сделка, которая может быть совершена сторонами в рамках заключаемого опционного договора не подлежит налогообложению (освобождаются от налогообложения) НДС.

Таким образом, по мнению Компании, заключение опционного договора на безвозмездной основе (без получения опционной премии) в соответствии со статьей 429.3 ГК РФ, предусматривающего право потребовать передачу ценных бумаг (и, соответственно, непосредственную передачу ценных бумаг), не подлежит налогообложению НДС.

Просим подтвердить обоснованность изложенного выше подхода Компании касательно порядка налогообложения НДС операций по заключению опционного договора, предусматривающего передачу акций.

Ответ: В связи с обращением о применении налога на добавленную стоимость при заключении безвозмездного опционного договора, предусматривающего право управомоченной стороны потребовать передачи ценных бумаг, Департамент налоговой политики сообщает.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) объектом налогообложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, а также передача имущественных прав.

Согласно пункту 1 статьи 429.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс) по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон (пункт 2 статьи 429.3 Гражданского кодекса).

Принимая во внимание, что при заключении безвозмездного опционного договора, предусматривающего право управомоченной стороны потребовать передачи ценных бумаг, операций по реализации ценных бумаг, а также передаче имущественных прав не осуществляется, оснований для исчисления налога на добавленную стоимость на дату заключения такого опционного договора не имеется.

Настоящее письмо не содержит правовых норм или общих правил, конкретизирующих нормативные предписания, и не является нормативным правовым актом. В соответствии с письмом Минфина России от 7 августа 2007 г. N 03-02-07/2-138 направляемое письмо Департамента имеет информационно-разъяснительный характер по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах и не препятствует руководствоваться нормами законодательства о налогах и сборах в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в настоящем письме.